信托制度在中国的应用前景

一、信托制度在中国的继受

一百多年前，英美式样的信托就出现在中国，但信托事业在中国的发展却历经曲折，信托的制度建设更是空白，信托的观念和运用长期处于误解和歧义之中。2001 年中国颁布了自己的《信托法》，这部历经8 年努力起草的法律，最终将源自普通法系的信托引进了经济快速增长的中国。《信托法》的颁布和实施的两个背景非常重要，一是我国民法体系正处于建立和完善的过程中 ，尤其是物权法正在制定过程中;二是社会结构处于深刻的变革中，经济发展处在全球化的浪潮中。《信托法》的颁布和实施是建立和发展我国信托制度的基石 ，是我国信托事业发展中的里程碑。《信托法》的实施为运用信托提供了有力的制度保证，这将极大地促进信托的应用，使这一在普通法系国家深具社会功能的制度 ，在我国发挥应有的作用。

二、民事信托在中国的应用

《信托法》第3 条规定， “委托人、受托人、受益人(以下统称信托当事人) 在中华人民共和国境内进行民事、营业、公益信托活动，适用本法。”该条中提到了“民事信托”，目前多数人将其与营业信托放在一起作出解释 ，但我倾向于将其与公益信托一起作出对立的解释，即将我国《信托法》中的民事信托解释为普通法系的私益信托，而“营业信托”只不过是受托人为经营信托业务的机构的一类民事信托 ，这样的理解比较符合《信托法》的原意以及信托的理论。所谓私益信托，即为确定的或能够确定的私人利益而创设的信托，其目的与公益信托的目的截然相反 ， 《信托法》中的绝大部分条款都是围绕民事信托进行规范的，设立民事信托必须符合《信托法》的规定，才能创设有效的信托法律关系。

(一) 家庭领域的运用

普通法系国家在决定是否及如何创设私益信托时，税法上的考虑通常很重要，许多信托的主要目的在于减少或避免收益、遗产、继承以及赠与税 ，英美法上的遗产规划在财富传承及管理当中占有重要地位。私益信托常见的目的，即委托人运用信托这一设计，将其财产分配于其家庭及其朋友 ，信托条款通常规定收益归终生受益人或信托条款规定的受益人，保留信托本金，并最终将信托本金转让与其亲属、朋友或公益目的(委托人惯常运用本金和收益分离的信托达其私益目的) ，有时这种信托被称为“家庭信托”( Family Trust) 。

但在我国，由于目前有关的受税法驱动的民事信托还并非主流，运用民事信托的领域主要体现在有效率的财产管理上，我国目前财富的管理分散化严重 ，这不仅效率低下，而且造成了巨额财富的损耗和浪费，因此信托法重要的立法目标在于建立一套完善的财产管理制度。而与此关联地必然是 ，如何使国民通过信托的管道实现财富的聚集和分配，我国的婚姻家庭和继承制度使委托人可以支配的财产非常有限，并且遗产管理的手段落后、效率低下 ，家庭财富因为继承制度原因分散化严重，巨额的民间财富的管理一直以来缺少有效的制度设计。发展民事信托，克服作为家庭财产管理和遗产管理的信托“先天不足”，应是信托功能发挥的重要领域。

(二) 商业领域的运用

以共同基金、退休基金和资产证券化为代表的商业信托法制在全球的迅猛发展，改变了传统上对信托应用领域的狭隘认识，商业信托中受托人的权力得到了极大的扩张。信托以其灵活的弹性设计 ，在大规模的财产管理方面提供了其他制度无法替代的功能，资金雄厚和信誉卓著的机构受托人凭借较低的信用风险和破产风险赢得了广大投资人的青睐。

《信托法》颁布后，监管部门先后修订和制定了《信托投资公司管理办法》、《信托投资公司资金信托管理暂行办法》等规章，初步搭建了营业信托发展的平台。目前营业信托业务广泛 ，但真正意义上的信托商品却不多，信托机构应当配合金融形势的发展，研发信托品种，逐步累积经营业绩与受托人声誉，才能赢得社会的信赖。未来的信托业发展空间非常巨大 ，仅就目前而言，信托业至少在以下几个方面大有可为:

1. 与职工福利或退休制度结合的信托业务:如办理企业职工持股信托、企业职工储蓄信托或退休金信托业务，客户以中大型企业为主，未来发展空间很大。

2. 与金融机构中长期债权结合的信托业务:目前银行办理的长期住宅贷款，贷款期间长者可达30 年，所涉及的信用、利率、流动性及提前还款风险，均由银行自行承担。若能通过贷款债权信托业务，将贷款债权信托或出售，将有助于银行降低经营风险。

3. 与其他金融商品结合的信托业务:信托业可就货币市场工具、金钱债权、外汇、不动产等投资标的，以发行受益证券或记帐方式来募集共同信托基金。

4. 与不动产结合的信托业务:通过信托业办理不动产信托业务以进行融资，或募集共同信托基金投资不动产。

三、公益信托在中国的应用

公益信托，是以促进和举办公益事业为目的的信托，其目的在于为社会公众谋求利益，而不是为特定的个人谋私利。通过设立公益信托 ，能够有效实现各种公益目的，促进社会公益事业的发展。公益信托设立简便灵活，享受税收的优惠支持，运用非常广泛。目前，中国各方面的公益需求非常巨大 ，立法也非常明确鼓励公益事业的发展，现在大量从事慈善、科技、学术、宗教、环保等公益事业的，主要以基金会的形式出现，其目前拥有庞大的公益基金。不过 ，随着《信托法》的实施和普及，公益信托的灵活和便捷的制度安排将有非常巨大的应用空间。

(一) 公益信托的认定

一般而言，公益信托即是社会受益的信托，但并非使社会受益的每一个目的都符合公益信托的目的，早期如英国1601 年《慈善用益法》序言中所列举关于公益目的类型，现代如1959 年美国《信托法重述(2) 》第368 条所列举的公益目的，但即使如此，英美法院在解释、运用上述公益目的时仍并非十分确切，问题是谁为公益信托的真正受益人。公益信托系使社会为其真正受益人的信托 ，以区别于以单独的私人为受益人的私益信托，但这不意味着公益信托不可以有确定的受益人。根据我国《信托法》第60 条的规定，为了下列公共利益目的之一而设立的信托，属于公益信托:11 救济贫困;21 救助灾民;31 扶助残疾人;41 发展教育、科技、文化、艺术、体育事业;51 发展医疗卫生事业;61 发展环境保护事业，维护生态环境;71 发展其他社会公益事业。《信托法》只规定了公益信托的目的(性质) 认定，并没有规定具体的认定标准，这需要进一步的解释。

(二) 发展公益信托的障碍

其一，国家鼓励发展公益信托的措施，例如税收措施还没有出台，影响了委托人设立公益信托的积极性。其二， 《信托法》规定， “公益信托的设立和确定其受托人，应当经有关公益事业的管理机构(以下简称公益事业管理机构) 批准。未经公益事业管理机构的批准，不得以公益信托的名义进行活动”(第62 条) 。但由于公益事业管理机构没有明确到位，致使公益信托的受托人资格和公益信托的有效性大打折扣。其三，按照《信托法》的规定，公益信托管理中很多事项需要管理机构的批准 ，但因公益事业管理机构没有明确到位，致使公益信托的有效管理很难实现。

(三) 与基金会的区别

2004 年6 月1 日实施的《基金会条例》在第2 条对基金会作出了明确的定义， “本条例所称基金会，是指利用自然人、法人或者其他组织捐赠的财产，以从事公益事业为目的，按照本条例的规定成立的非营利性法人。”《基金会条例》对基金会的设立、变更和注销、组织机构、财产的管理和使用、监督管理和法律责任都作出了详细的规定 ，基金会依照章程从事公益活动，应当遵循公开、透明的原则。基金会章程必须明确基金会的公益性质，不得规定使特定自然人、法人或者其他组织受益的内容。此点对于《信托法》中公益信托的具体认定标准具有借鉴意义。

按照目前的规定，基金会的设立成本和管理成本较高，程序比较繁琐，与公益信托相比并没有明显的成本优势，不过，其具有更现实的可操作性。

【作者简介】

作者为中国政法大学终身教授,曾任中国《信托法》专家起草小组组长。